行业动态
| 德国加强对外商投资管制的力度以阻止不受欢迎的收购 |
| 德国加强对外商投资管制的力度以阻止不受欢迎的收购 作者：Stephan Rippert ReedSmith LLP, Munich Germany 2017年7月12日，德国政府通过了德国对外贸易与付款条例（Außenwirtschaftsverordnung – “AWV”）的新修订案。修订案规定，如果政府认为收购危及或可能危及关键基础设施和国家安全，政府可阻止该等收购。此外，外商投资管控的主管部门即德国经济部的审批期限也延长了。同时还加强了防止规避相关法令的规定。 修订案被视为对多起外国投资者收购行为所作出的回应，包括去年一家中国公司对德国机器人公司Kuka的收购。 因此，中国投资者在计划收购德国公司时，需要对新规进行了解。 德国的外国投资控制分为“行业专项审核”和“跨行业审核”。 行业专项审核变更 如果一家德国公司至少20%的股份和表决权被非德国方（包括欧盟成员国）收购，而标的公司从事如下产品的开发或生产，则需要进行行业专项审核： ——德国军事武器管控法（Kriegswaffenkontrollgesetz – “KWG”）详细附录所列的商品，即军事武器，战斗坦克或其他用于军事目的的履带装甲车的引擎或变速器；或 ——用于处理政府机密信息的IT安全产品（即加密产品）或该等产品的关键零件。如果该等产品或零部件的生产或开发已停止，但由于标的公司仍可获取相关专有技术，本要求仍适用。 最新修订案将行业专项审核的范围扩展到KWG附录所列的产品。这主要影响到开发或生产军事或航天用电子设备的企业，如消防系统；影像设备或电子对抗设备；军事培训和模拟用的专门设备；军用机器人；核能源和核动力火车；激光防护设备；及其他（电子）军事设备。 行业专项审核目前也适用于生产上述产品的制造设备。原来规定的德国经济部关于是否开展深入调查的一个月初始评估期限被延长为三个月。如果重大安全利益受到威胁，经济部可展开深入调查。在此情形下，该等调查的期限延长至三个月，自经济部收到所有规定信息和文件起算。“安全利益”的定义比较宽泛。经济部掌握着很大的酌情权，在确定是否存在安全利益威胁时，可能考虑多方面因素，如对国际冲突或政治安全的影响。如果根据调查结果，需要与潜在买方协商担保或让步，以解决关于保护德国国家安全利益的顾虑，则审核期将按该协商期限予以延长。如果经济部认定安全利益受威胁，则可能禁止投资者对标的公司的收购。 跨行业审核变更 欧盟以外的投资者收购德国公司20%以上的股权和表决权的，将受到跨行业审核。同样，对于欧盟投资者或欧洲自由贸易协会（EFTA）国家投资者，如果有滥用/规避外资管控规定的迹象，也将受到跨行业审核。根据此前规定，对于在德国进行收购的投资者没有通知要求或审批要求。经济部可在收购协议达成之日后三个月内依职权启动调查。该规定经一定变更后仍适用于多数商业部门。与此前规定不同的是，三个月期限从经济部获悉交易之日开始计算。为提高各方的法律确定性，需阐明的是经济部仅可在购买协议签署后五年内启动跨行业审核。 新规新增一项规定，如果标的公司开发、生产或维持关键基础设施，则欧盟以外的收购方公司承担强制通知义务。如果标的公司开发、制造或经营用于关键基础设施的软件或其他技术设备（包括电讯监控；特定云计算服务；发电厂控制技术；电力供应技术；供水和污水供应和维护；维持银行和金融服务的软件；有关乘客或货物公共运输或交通（空运、海运、路运）设施或系统以及物流所需的软件），则必须将收购协议签订事宜书面通知经济部。 在上述两种情形下，为增强法律确定性，收购方可向德国经济部申请无异议证明。根据此前的规定，经济部有一个月期限来评估其将开展深入调查或是出具该证明。现在该期限被延长为两个月，自收到无异议证明的申请书之日起计算。如果在两个月内经济部出具无异议证明，或其未开始深入调查，则视为交易已被经济部批准。此外，此前规定的深入调查的两个月期限现在延长为四个月。经济部对于是否开展深入调查拥有酌情权，其将根据公共秩序和安全是否受到威胁而做出决定。公共秩序及安全是经过各种成文及不成文规定的归纳总结后进行定义，以作为其积极共存的基础。如同行业专项审核，如果各方需要就潜在承诺进行协商以保护国家安全利益，则审核期将按该协商期限予以延长。如果公共秩序和安全受威胁，且各方有关承诺的协商谈判不成功，则经济部可能禁止投资者对标的公司的收购。 结论和展望 根据最新变更，非德国收购方或欧盟外的收购方收购德国公司时，需要更长的时间才能得到法律确定性，而收购程序也减缓。投资者在考虑收购德国公司或进行相关谈判时需考虑到这一点。新规定并不禁止收购德国公司，但德国经济部将用更多时间评估该外商对德投资的潜在影响。 |
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